“wei哥“商标权再起纷争，辉瑞公司被索赔100亿元

作为抗ED药物最为人熟知的商标，“壮阳药”之争历经20多年，如今再起波澜。8月12日下午，深圳凤凰生活传媒广告有限公司（以下简称“凤凰公司”）召开新闻发布会称，辉瑞制药有限公司（下称辉瑞公司）和广州壹号大药房连锁有限公司（下称壹号大药房）十几年来非法使用其已注册的“壮阳药”商标导致该公司遭受巨大经济损失，2020年3月凤凰公司曾起诉上述两家公司侵权，并索赔人民币2000万元，因不服原法院判决仅获赔50万元的结果，目前又将上述两家公司状告至广州知识产权法院，增加索赔100亿元的诉讼请求。

谁合法拥有“wei哥”商标使用权？

“wei哥”商标之争由来已久，凤凰公司在发布会展示了该案件的历史资料。

1997年，威尔曼自主研发了治疗性功能障碍的新药甲磺酸酚妥拉明快速分散片/胶囊，并给该产品起了一个名字叫“wei哥”，并在1998年5月20日，威尔曼向国家商标局申请注册“wei哥”商标，同年6月2日获得受理。

几乎在同时，1998年3月，辉瑞公司研制出一种治疗男性勃起障碍的特效药———西地那非(Viagra)。该药一经问世，立即畅销美国。中文媒体在报道这一“蓝色小药丸”时，纷纷将其音译为“wei哥”。然而辉瑞在为“Viagra”选用中文商标时，没有选用“wei哥”，而以“万艾可”申请注册。

2005年10月，美国辉瑞制药以威尔曼药业非法抢注“wei哥”商标为由将其告到北京市第一中级人民法院，2006年12月30日，北京市第一中级人民法院作出判决，辉瑞制药无法证明“wei哥”为其未注册的商标。所以，辉瑞制药对“wei哥”商标不享有商标法规定的合法权益，因此驳回辉瑞公司的全部诉讼请求。

2009年12月，最高人民法院裁定驳回辉瑞公司的再审申请，裁定威尔曼所拥有的第1911818号“wei哥”商标合法有效。

2012年2月13日，经国家商标局核准，威尔曼将注册商标“wei哥”转让给了凤凰生活。

随着国内抗ED市场的发展，2014年，该公司将“wei哥”商标授权给白云山制药总厂，其生产的抗ED药物枸橼酸西地那非从此合法拥有“wei哥”商标使用权。此后，该公司又将“wei哥”商标授权给广东东阳光药业有限公司生产的他达拉非指定的规格产品上。

“也就是说，到目前为止，国内合法拥有‘wei哥’商标使用权的产品分别是广东的甲磺酸酚妥拉明胶囊、白云山制药总厂的枸橼酸西地那非以及东阳光药业生产的他达拉非，除此之外的抗ED药品叫‘wei哥’都是非法的侵权行为。”凤凰公司董事长孙明杰在发布会上表示。

据了解，国内的商标使用权分为三种形式：第一种独占使用许可，即只有被许可人可以使用；第二种排他使用许可，商标权人与被许可均可使用，且商标权人不得再许可；第三种普通使用许可，被许可人与商标权人均可使用，同时商标权人可以继续许可他人使用。

“wei哥”被侵权，索赔100亿是否合理？

“基于抗ED药物市场的巨大利益诱惑，侵犯‘wei哥’商标权的行为时常发生，花费了公司巨大的人力物力和财力。” 2019年初，凤凰公司作为原告一纸诉状将辉瑞公司和壹号大药房诉至越秀区法院。

2020年3月，该案正式开庭，原告在庭审现场提交了166份公证书等证据，提出辉瑞涉嫌通过全国17省份41家药店和网络等渠道，故意侵权使用原告的注册商标“wei哥”来宣传推广辉瑞的西地那非药品。

2020年12月，越秀区人民法院一审判决壹号大药房赔偿凤凰公司损失及合理维权费用50万元，并在报纸登声明为原告消除影响，驳回原告其他诉讼请求。

对此，凤凰公司表示，“法院这个判决结果，虽然是我们胜诉，但是这个赔偿金额实在太小，远远不够诉讼费和律师费用，更不能弥补辉瑞制药这么十多年对‘wei哥’商标造成的侵害。为此向广州知识产权法院提出上诉，追加100亿元的惩罚性赔偿。”

对于100亿元索赔的计算方式，该公司表示，辉瑞公司主观恶意明显，侵犯原告商标专用权的情节严重，人民法院应当支持适用商标侵权惩罚性赔偿。根据《最高人民法院关于审理侵害知识产权民事案件适用惩罚性赔偿的解释》第五条，法院确定惩罚性赔偿数额时可参考申请人实际损失数额、被上诉人违法所得数额或者因侵权所获得的利益作为计算基数，基数不包括合理开支。同时根据商标法第六十三条以及一审法院的判决，仅壹号大药房一家互联网药店企业就赔偿50万元，而辉瑞制药和辉瑞投资每年最少在1万家药店中明知却故意盗用侵权“wei哥”商标，并在这1万家药店门窗上贴用海报。而且辉瑞制药的侵权行为长达10年之久，但申请人按照2年计算，因此计算依据是每家药店50万×10000家药店×2年＝100亿元，而且这一数额也是可以和被上诉人辉瑞公司自行披露的“万艾可”销售额相对应的。

侵权背后，百亿抗ED药物市场竞争激烈

据了解，此次商标侵权之争，也从侧面反映出了国内抗ED药物市场日趋激烈的竞争。

西南证券曾发布医药行业专题报告称，国内40岁以上人群整体ED（勃起功能障碍）患病率40％，国内潜在人群1亿人以上，随着国内ED药物消费观念与需求逐步放开，国内潜在市场规模在数百亿元级别。

由于抗ED药市场潜力巨大，在2014年辉瑞制药的万艾可的专利到期以后，国内仿制药企业蜂拥而至。米内网数据显示，目前国内的抗ED药物主要包括西地那非、他达拉非、伐地那非及阿伐那非等，其中，辉瑞公司的西地那非片（万艾可）、礼来公司的他达拉非片（希爱力）、拜耳公司的伐地那非片（艾力达）均为进口原研药。国内目前获批的西地那非仿制药企业有白云山、齐鲁、常山生化药业等，而获批的他达拉非仿制药企业有长春海悦、东阳光药、天士力帝益等。

目前在审的西地那非有广东合威制药、济南明鑫制药、华润赛科药业、福建广生堂药业等；在审的他达拉非有山东鲁宁药业、南昌立健药业、江苏联环药业、沈阳第一制药等，也就是说，无论是已经上市的仿制药还是正在报批的仿制药，竞争都十分激烈。

米内网数据显示，2019年中国三大主流抗ED药物的全国销售总额已经超过33亿元，西地那非仍是市场主力，仅在城市零售药店的销售额就超过了23亿元人民币。

而在2019年在中国城市零售药店终端抗ED药厂家的竞争排名中，白云山制药总厂、美国辉瑞、礼来位列前三；在品牌格局中，白云山制药总厂的金戈在西地那非品类中占36.6%的市场份额，居于首位。

业内分析认为，我国抗ED药市场依然是进口原研药为主导，但随着集采的逐步推进，市场将迎来大洗牌。他达拉非片为第二批集采品种，2020上半年执行，天士力帝益、长春海悦中选，2020上半年天士力帝益的产品首次挤入TOP3品牌；西地那非为第三批集采品种，2020年下半年执行，齐鲁独家中选。

有业内人士指出，面对百亿规模的市场前景，作为抗ED类药物中最著名商标“wei哥”的专有使用权拥有者，该公司和抗ED药物生产销售巨头辉瑞公司都不可能在此案中轻易做出让步，而本案的最终判决结果，也将在一定程度上影响着抗ED药物市场的未来格局。